21 Ott Limited Liability Company (LLC)

Avv. Maurizio Gardenal e Avv. Christian Montana Studio legale internazionale Gardenal & Associati di Milano in collaborazione con lo studio Smith,Gambrell & Russell, Atlanta (Georgia, USA)
Articolo pubblicato su “Diritto 24″, rubrica del Sole24Ore.com, 21 ottobre 2014

La LLC ha avuto origine in alcuni Stati americani intorno al 1970 ma si è affermata definitivamente negli ultimi anni del secolo scorso con l’adozione, a livello statale, di normative specifiche. La “popolarità” della LLC è scaturita da alcune peculiarità essenzialmente riconducibili al trattamento fiscale e a una struttura generale rimessa in ampia misura all’autonomia decisionale delle parti che si presta maggiormente alle mutevoli necessità del business, senza compromettere le caratteristiche principali della responsabilità limitata. L’indipendenza e la flessibilità, concesse nella determinazione delle regole di “governance” della società e nella definizione dei contenuti degli atti costitutivi, sono rappresentative dell’orientamento dei legislatori statunitensi che ritengono che il privilegio della responsabilità limitata non debba necessariamente comportare ingerenze governative (Delaware Code § 18-1101 (b) (2013).

Costituzione e Organizzazione

Come accennato, la LLC, al pari delle altre tipologie societarie, è disciplinata da leggi locali e ogni Stato ha adottato una propria normativa in materia. Benché sussista una sostanziale uniformità tra le discipline statali, tuttavia sono presenti alcune difformità di natura prevalentemente formale oltre che differenti interpretazioni da parte delle autorità giudiziarie locali. La costituzione di una LLC prevede il deposito di un “Articles of Organization” (o “Certificate of Organization”) presso la competente autorità statale (normalmente il “Secretary of State”). Tale atto in genere contiene il nome della società, l’indicazione di un “agent”, l’indirizzo della sede e le generalità di colui che avvia la pratica di costituzione. Molte LLCs prevedono già nello “Articles of Organization” se la gestione dell’impresa deve essere devoluta ai soci “members” ovvero ai “managers”. Le autorità statali approvano la richiesta di costituzione se non vi sono incompatibilità con diposizioni di legge in essere nello Stato e se il nome della società non è in conflitto con altri già registrati in precedenza. A tal proposito, la denominazione della LLC deve, in qualche modo, richiamare lo “status” della società: per esempio, deve terminare con “LLC” o “Limited Liability Company” a seconda delle disposizioni statali (Delaware Code, Titolo 6, § 18-102 (2013); Revised Uniform LLC Act § 108 (a) (2006).. Non vi è un capitale minimo richiesto e tutte le tematiche attinenti ai conferimenti sono trattate in forma privata nello Statuto della società (“Operating Agreement” o anche “Limited Liability Companiy Agreement”). Lo Statuto disciplina, fra l’altro, le regole di gestione della società, i rapporti interni tra i soci o fra soci e società o tra soci e “managers”. La LLC, a differenza della Corporation, non ha l’obbligo di adottare un “bylaws” né tantomeno di emettere titoli azionari (“shares”). Le normative sulla LLC, di solito, non richiedono necessariamente la presenza di un “Operating Agreement”; nondimeno, nelle società con più soci tale accordo assume una considerevole importanza pratica e pertanto la sua attuazione è, di fatto, di primaria importanza. Le leggi che disciplinano la LLC riconoscono ampia autonomia contrattuale alle parti nella determinazione delle regole che esse intendono applicare nell’ambito della gestione del business con limitate restrizioni che possono variare da Stato a Stato. Invero, molte norme hanno carattere “sussidiario” in quanto sono spesso precedute dalla locuzione “salvo diversa disposizione contenuta nello “Operating Agreement”, a significare che i proprietari della LLC sono tendenzialmente liberi di discostarsi dalle normative statali qualora ciò sia ivi previsto (Delaware Code, Titolo 6, § 18-1101 (2013). Lo “Operating Agreement” ha natura di scrittura privata tra i soci e non soggiace ad alcun obbligo di deposito e/o notifica presso enti governativi e/o, in generale, presso terzi. Nel caso in cui la LLC abbia un solo socio, questi non ha l’obbligo di redigere un “Operating Agreement” ma nella prassi normalmente è adottata una “dichiarazione contrattuale”, comunemente denominata “Operating Declaration”. Molto spesso, i terzi che intrattengono rapporti d’affari con questo tipo di società fanno richiesta di tale documento.

Capitalizzazione e proprietà

Vi sono significative differenze tra la LLC e la Corporation in relazione al capitale della società e in ordine alla natura dei soci. Con riferimento alla LLC si usa, inoltre, una differente terminologia in merito alle quote di partecipazione. I soci sono generalmente definiti “members” e non “shareholders”. Tale qualifica si riferisce al socio che dispone sia della titolarità della quota sociale sia dei relativi diritti di voto. In particolare, le norme attinenti alla LLC prevedono la facoltà di trasferire i soli diritti economici connessi con la partecipazione sociale separatamente dai diritti di voto, i quali resteranno invece in possesso del socio cedente. In tale caso, il cessionario non viene qualificato come “member” ma come “economic interest holder”. La titolarità della partecipazione sociale non è generalmente incorporata in titoli azionari (“shares”) ma viene definita con varie espressioni come “ownership interest” o “LLC interest” ovvero “membership interest”. Potrebbe, d’altra parte, essere designata come “percentage interest” nel caso in cui esprima in termini percentuali la partecipazione al capitale o anche come “units” quando il capitale viene scomposto in varie unità espresse numericamente. Nelle LLCs più semplici le partecipazioni al capitale sono più frequentemente espresse in termini di percentuale. Per le società invece che hanno una struttura più complessa generalmente si suddivide il capitale in “units”, con modalità simili a quelle adottate nel caso di emissione delle “shares” nelle Corporations. Le quote dei soci della LLC non sono normalmente rappresentate da un particolare certificato (“certificate”), ma questo documento è spesso utilizzato nel caso di società con un’ampia base di sottoscrittori. Per la costituzione di una LLC non è richiesto un capitale minimo e, a differenza della Corporation, non è previsto che la società indichi uno specifico importo quale “authorized capital”. Tutte le tematiche attinenti al capitale e all’appartenenza delle quote sono devolute agli investitori, in sede di redazione dello “Operating Agreement”. Lo Statuto deve inoltre specificare se i soci sono tenuti ad effettuare ulteriori conferimenti di capitale in futuro e le relative penali e conseguenze in caso di inadempimento.

Link all’articolo